致灵璧县公安局法律意见书
2011-09-10 16:07:53   来源:网吧帝国网(李远)   评论:0

贵局指控李伟涉嫌破坏计算机信息系统刑事犯罪,无任何法律依据、事实依据,建议贵局尽快撤销此案,尽快解除对追梦网吧的违法强制措施,返还所扣押的追梦网吧的经营设备,并进行国家赔偿。

右二为网吧业内法律维权专家李远
 

灵璧县公安局:

我是灵璧县渔钩镇追梦网吧副经理兼法律顾问,近日在办理该网吧诉贵局行政强制违法案中,据灵璧县人民法院反映,贵局拟对该网吧实际经营者李伟以涉嫌“破坏计算机信息系统”进行刑事立案。我认为贵局此举无任何法律依据和事实依据,不仅无法给李伟定“罪”,而且势必损害公安机关的形象,甚至成为笑柄,造成恶劣影响。

理由如下:

1、并不存在可供李伟破坏的“计算机信息系统”。

贵局所称李伟所破坏的“计算机信息系统”,是指网吧使用的收费登记管理软件。这个收费登记软件,是网吧自己购置的、用于自己企业内部经营管理的一款商业软件,也可以说是企业的一个经营设备。网吧对这款软件具有完全所有权。因此,这个收费登记管理软件,并不是法律意义上的“计算机信息系统”。假定这个收费登记管理软件算是“计算机信息系统”,但李伟本人就是网吧的实际经营者,又怎么可能破坏自己企业的计算机信息系统?这在逻辑上不能成立。

2、李伟并没有实施“破坏计算机信息系统”的行为。

所谓破坏计算机信息系统,应当是违法行为人实施了破坏的行为,或者是制造了破坏计算机信息系统的程序或者工具,但李伟没有上述行为。贵局所指控李伟的违法行为,是李伟在网上下载并安装使用了一款“免刷卡软件”。显然,下载安装使用一款软件的行为,与“实施了破坏的行为,或者是制造了破坏计算机信息系统的程序或者工具”完全风马牛不相及,不是一个概念。

3、关于“免刷卡软件”。

(1)这款软件在网上随处可见,在淘宝网上可以花钱购买。截止目前,没有任何执法机关将其定义为非法软件,或者对其作者刑事立案。最高人民法院最新司法解释规定:“专门用于侵入、非法控制计算机信息系统的程序、工具”、“计算机病毒等破坏性程序”难以确定的,应当委托省级以上负责计算机信息系统安全保护管理工作的部门检验。但贵局并没有关于这款免刷卡软件经过检验并确认违法的结论。即法律并未禁止这款软件。法无禁止,即为合法。始作俑者尚且合法,下载、购买、使用,又何罪之有?

(2)这款软件就是网吧收费登记软件的一个外挂,其本身不侵入网吧登记收费软件,也不修改网吧收费登记管理软件的内部程序、功能。是一个独立的软件。从其功能看,仅是帮助网吧经营者可以用手工登记消费者身份证和其他有效证件的方式协助消费者上网,这个功能完全是合法的。合的什么法?互联网上网服务营业场所管理条例第二十三条:互联网上网服务营业场所经营单位应当核对、登记上网消费者的身份证等有效证件……。而目前追梦网吧使用的网吧收费登记管理软件只能刷二代身份证上网,这一点说轻了是这个软件功能不完善,说重了就是这款软件才真正涉嫌违法。而免刷卡软件则是完善了这款软件的功能,或者说纠正了这款软件的违法之处。因此,免刷卡软件不仅无罪而且有功。

4、关于李伟下载、安装、使用免刷卡软件的后果。

如前所述,免刷卡软件的惟一功能就是协助网吧登记收费管理软件进行上网消费者身份证等有效证件核对、登记,那么在这个过程中,即使由于网吧工作人员或者消费者自己弄虚作假等情况,导致核对、登记出现差错,也仅是按互联网上网服务营业场所管理条例第三十一条第三项的规定,由文化行政机关对网吧经营单位进行行政处罚,并不涉及对个人进行处罚;当然更不能认定个人涉嫌破坏计算机信息系统刑事犯罪。

5、违法的正是贵局自己。

据了解,追梦网吧目前所使用的网吧收费登记管理软件系贵局指定购买并安装使用的,其本身也有手工登记上网消费者身份证等有效证件的功能,即也有安装免刷卡软件后实现的功能。正是由于贵局采用技术手段在后台关闭了这一功能,才使得该软件只能刷二代身份证上网,才使得李伟不得不下载购买安装这个免刷卡软件。因此,违法的正是贵局,而不是李伟。因为,互联网上网服务营业场所管理条例第二十三条明确规定网吧应当核对、登记上网消费者的“身份证等有效证件”,贵局凭什么规定只能用二代身份证上网?法律依据何在?如果没有法律依据,那不是违法又是什么?如果贵局非要认定涉及核对、登记上网消费者身份证等有效证件的行为就是破坏计算机信息系统,那么是不是可以说贵局的上述行为也是“破坏计算机信息系统”?是不是也要对主要责任人进行“刑事立案”?

综上,贵局指控李伟涉嫌破坏计算机信息系统刑事犯罪,无任何法律依据、事实依据,建议贵局尽快撤销此案,尽快解除对追梦网吧的违法强制措施,返还所扣押的追梦网吧的经营设备,并进行国家赔偿。

      此致

   灵璧县公安局

                  灵璧县追梦网吧副经理兼法律顾问:李远

                           2011年9月8日

相关热词搜索:灵璧县 公安局 法律

上一篇:浅淡公安机关对网吧(企业)的处罚
下一篇:最后一页

分享到: 收藏